przeksztacenie spolki.pdf

Page 1 of 3

Page 2 of 3

DRUKUJ

Przekształcenie spółki sposobem na uniknięcie

podatku od dywidendy

Marcin Jamroży , Marcin Sobieszek 11-09-2008, ostatnia aktualizacja 11-09-2008 07:02

...ale zmienił zdanie...

Organy podatkowe dostrzegły jednak, że unikanie opodatkowania zysków spółki z o.o. na

poziomie wspólników poprzez jej przekształcenie w spółkę osobową staje się coraz

popularniejsze i – mimo niezmienionego stanu prawnego – zweryfikowały swoje stanowisko.

Nową linię interpretacyjną zapoczątkowała odpowiedź podsekretarza stanu w Ministerstwie

Finansów z 16 kwietnia 2007 r. na zapytanie poselskie nr 2352. W piśmie tym rozróżniono dwa

przypadki, a mianowicie jeżeli „pozostawione w spółce kapitałowej środki:

Gromadzenie zysków w spółce kapitałowej, przekształcenie jej w osobową i nieopodatkowana

wypłata wkładu dla wspólnika osoby fizycznej – urzędy długo akceptowały taką metodę

zmniejszania fiskalnych obciążeń

- przypadające na wspólnika staną się majątkiem spółki osobowej po przekształceniu, wówczas

podlegają opodatkowaniu w momencie wyjścia wspólnika ze spółki osobowej jako przychód z

tytułu udziału w zyskach osób prawnych;

Ostatnio zmieniły poglądy, a Ministerstwo Finansów planuje

nowelizację, która ma „ukrócić” optymalizację. Część firm ma

jednak korzystne interpretacje organów podatkowych, a ci, którzy

nie obawiają się ewentualnego sporu z fiskusem, mogą zdążyć jeszcze do końca roku

przeprowadzić proces przekształcenia.

Bez podwójnego obciążenia

- podwyższą wartość wkładów w spółce osobowej w stosunku do wartości udziałów w kapitale

zakładowym spółki kapitałowej, wówczas podlegają opodatkowaniu jako przychód z tytułu udziału

w zyskach osób prawnych w momencie wykreślenia spółki kapitałowej z krajowego rejestru

sądowego”.Pogląd taki, wobec braku wyraźnego uzasadnienia w przepisach, spotkał się z krytyką

(D. Szubielska, „ Zatrzymany zysk nie powinien być opodatkowany ”, DF z 2 sierpnia 2007 r.). Jest

jednak prezentowany w najnowszych interpretacjach, np. Izby Skarbowej w Katowicach z 9 lipca

2008 r. (IBPB1/ 415W-29/08/BK ), Izby Skarbowej w Warszawie z 31 stycznia 2008 r.

(IPPB1/415-414/ 07-2/AG) , Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 22 lutego 2008 r. (ITPB1/415-

674/07/HD ).

...i planuje nowelizację...

Zyski wypracowane przez spółkę kapitałową są w pierwszej kolejności opodatkowane na

poziomie spółki podatkiem dochodowym od osób prawnych w wysokości 19 proc. (art. 19 ust. 1

ustawy o CIT). Przy wypłacie dywidendy – w przypadku kiedy wspólnikami są osoby fizyczne –

pobiera się dodatkowo zryczałtowany podatek w wysokości 19 proc. (art. 30a ustawy o PIT).

Natomiast przekazanie zysku spółki kapitałowej na kapitał rezerwowy (zapasowy) jest zasadniczo

neutralne podatkowo. Dopiero późniejsza wypłata zysków w formie dywidendy bądź np.

przekazanie na kapitał zakładowy spółki powoduje obowiązek pobrania zryczałtowanego podatku

w wysokości 19 proc. (art. 10 ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT i art. 24 ust. 5 pkt 4 ustawy o PIT).

Stanowisko Ministerstwa Finansów jest częściowo odzwierciedlone w rządowym projekcie zmian

w ustawie o CIT i ustawie o PIT, gdzie planowane jest rozszerzenie katalogu przychodów z tytułu

udziału w zyskach osób prawnych o „wartość niepodzielonych zysków w spółkach kapitałowych w

przypadku przekształcenia tych spółek w spółki osobowe”. Dodatkowo w projekcie zmian

wskazany jest wyraźnie dzień, na jaki określany będzie przychód. Będzie to dzień

przekształcenia. W przeciwieństwie do stanowiska Ministerstwa Finansów z 16 kwietnia 2007 r. w

projekcie zmian do ustawy o CIT nie znalazło się już rozróżnienie, czy „niewypłacone zyski” spółki

z o.o. podwyższają wkłady wspólników w spółce osobowej, czy nie.

Czy podwójnego obciążenia można uniknąć poprzez przekształcenie spółki kapitałowej w spółkę

osobową?

Przykład

Spółka z o.o. Alfa, mająca dominującego wspólnika Jana Nowaka, zatrzymywała wypracowane

zyski, przenosząc je po opodatkowaniu CIT na kapitał zapasowy (2 000 000 zł). Jan Nowak planuje

rozbudowę swojej rezydencji i potrzebuje środków finansowych, którymi dysponuje spółka. Wypłata

dywidendy prowadziłaby do zmniejszenia otrzymanej kwoty o 380 000 zł (19 proc. x 2 000 000 zł).

Dlatego Jan Nowak planuje przekształcenie spółki z o.o. w spółkę komandytową, przeniesienie

zysków zgromadzonych na kapitale zapasowym spółki z o.o. na kapitał podstawowy spółki

osobowej i następnie zwrot wkładu ze spółki osobowej.

Można więc mieć wątpliwości, czy w sytuacji gdy zyski takie nie podwyższą wkładów wspólników

a następnie będzie dokonywana ich wypłata, dojdzie do kolejnego ich opodatkowania u wspólnika

(raz na dzień przekształcenia, po raz drugi na dzień wypłaty). Zgodnie bowiem z art. 21 ust. 1 pkt

50 ustawy o PIT zwolnione od podatku są przychody otrzymane ze zwrotem wkładów w spółce

osobowej do wysokości wniesionych wkładów. Projekt nowelizacji ustawy o PIT nie przewiduje

zmian w tym artykule.

...trzeba więc się spieszyć

Fiskus długo pozwalał...

Czy dzięki takiej operacji można uniknąć podatku od dywidendy? Nie ma jednoznacznych

przepisów dotyczących opodatkowania zysków z lat ubiegłych na dzień przekształcenia, a liczne

interpretacje organów podatkowych wskazywały, że tak.

Planowane w ustawie o CIT i ustawie o PIT zmiany dają jednak argument podatnikom, że obecne

przepisy nie przewidują opodatkowania „niewypłaconych zysków” na dzień przekształcenia.

Gdyby bowiem przewidywały, to nowelizacja byłaby niepotrzebna. Można więc bronić tezy, że

jeszcze do końca roku przekształcenie to sposób na uniknięcie podatku od dywidendy. Podatnicy,

którzy planują taką optymalizację, muszą się jednak pospieszyć.

Autorzy są doradcami podatkowymi w Roedl, Jamroży, Majchrowicz-Bączyk, Smagowicz-Tokarz

Kancelaria Prawna sp.k.

Zarówno bowiem na dzień przekształcenia, jak i na dzień zwrotu przez spółkę osobową wkładów,

które powstały z „niepodzielonych” zysków z lat ubiegłych wypracowanych przez spółkę

kapitałową, u wspólników spółki osobowej nie wystąpi obowiązek opodatkowania przychodów.

Tak wynikało np. z interpretacji Pierwszego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie z

24 września 2007 r. (1471/DPR1/ 423-118/07/MM) oraz interpretacji Świętokrzyskiego Urzędu

Skarbowego z 19 stycznia 2007 r. (RO/423-60/06). Chronią one wnioskującego o wykładnię

podatnika i zapewniają „bezpieczeństwo” podatkowe omawianego wariantu restrukturyzacji.

Nie ma przychodu od niepodzielonego zysku

Wspólnik spółki kapitałowej, która przekształciła się w osobową, nie uzyskuje przychodu z

pozostawionego w tej pierwszej zysku, który został przeznaczony na kapitał podstawowy tej

drugiej. To stanowisko spółki, która wygrała spór z fiskusem zarówno przed WSA (wyrok z 28

http://www.rp.pl/artykul/188786.html?print=tak

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/188786.html?print=tak

2008-10-11

Zatrzymany zysk nie

powinien być

opodatkowany

Page 3 of 3

Page 1 of 3

stycznia 2008 r., I SA/Wr 935/07 ), jak i NSA (wyrok z 8 sierpnia 2008 r., II FSK 871/08 ). Art. 24 ust.

5 ustawy o PIT, który wskazuje, co jest dochodem z udziału w zyskach osób prawnych, nie

wymienia sytuacji przekazania skumulowanych zysków spółki kapitałowej na kapitał podstawowy

(wkłady) spółki osobowej. Nie można więc ich opodatkować. Poza tym w przypadku

przekształcenia kapitału zapasowego spółki z o.o. na wkłady wspólników spółki osobowej nie

można mówić o faktycznym uzyskaniu przez nich dochodu. Spółka nie musi więc pobierać

zryczałtowanego podatku przy tej operacji.

DRUKUJ

Lepiej pospieszyć się z przekształceniem w spółkę

osobową

Konrad Piłat 04-07-2008, ostatnia aktualizacja 04-07-2008 07:29

Wspólnicy, którzy zamierzają przekształcić spółkę z o.o. lub akcyjną w spółkę osobową, powinni

zrobić to do końca roku. Inaczej będą musieli przy tej operacji zapłacić podatek od

niepodzielonego zysku z lat ubiegłych. Nawet jeśli go nie wypłacili

—wp

Odpowiedź podsekretarza

stanu w Ministerstwie

Finansów z 16 kwietnia

2007 r. na interpelację w

sprawie skutków

podatkowych

pozostawienia zysku w

spółce osobowej

przekształconej ze spółki

kapitałowej

Odpowiedź podsekretarza

stanu w Ministerstwie

Finansów z 12 lutego 2008

r. na interpelację poselską

w sprawie zysku

zatrzymanego w spółce

osobowej po

przekształceniu ze spółki

kapitałowej

Czy trzeba płacić podatek

od zatrzymanego zysku

Nie wszyscy muszą płacić

podatek przy

przekształceniu w spółkę

osobową

Czy trzeba wykazać

przychód od zysku

zatrzymanego w

przekształcanej spółce

Rzeczpospolita

Taka zmiana wynika z przygotowanych przez Ministerstwo

Finansów projektów zmiany przepisów o podatku dochodowym.

Szukasz nieruchomości? Baza ofert mieszkaniowych - sprawdź je tutaj. Rozsądne rozwiązania.

Odpowiednie propozycje znalazły się w nowelizacji ustawy o PIT i

ustawy o CIT. Te pierwsze dotyczą sytuacji, gdy wspólnikami są

osoby fizyczne, i mają dużo większe znaczenie. To dlatego, że

właściciele spółek akcyjnych i z o.o. muszą płacić prawie

dwukrotnie wyższy podatek dochodowy niż wspólnicy spółek

osobowych. Jeśli spółka jawna osiągnie 1 mln zł dochodu, to

wspólnicy płacą 19 proc. podatku, czyli 190 tys. zł. Gdy taki sam

zysk wypracuje spółka z o.o., musi odprowadzić taką samą kwotę

jako podatek dochodowy od osób prawnych. Ale nie tylko. Jeśli

bowiem wspólnicy chcieliby wypłacić 810 tys. zł, które pozostały po

odprowadzeniu CIT, to ponownie muszą zapłacić 19 proc. podatku

– tym razem od dywidend. Nic dziwnego, że w wielu spółkach

osiągnięty zysk przez wiele lat nie jest dzielony.

O akcjach i inwestowaniu w NBPortal.pl. słownik pojęć, analizy, opinie

Kupie spółke z o.o., S.A Likwidacja,Upadłość Firmy Zarzadzanie Kryzysowe

Adkontekst

Żadna część jak i całość utworów zawartych w dzienniku nie może być powielana i

rozpowszechniania lub dalej rozpowszechniana w jakiejkolwiek formie i w jakikolwiek sposób (w

tym także elektroniczny lub mechaniczny lub inny albo na wszelkich polach eksploatacji) włącznie

z kopiowaniem, szeroko pojętą digitalizacją, fotokopiowaniem lub kopiowaniem, w tym także

zamieszczaniem w Internecie - bez pisemnej zgody PRESSPUBLICA Sp. z o.o.

Jakiekolwiek użycie lub wykorzystanie utworów w całości lub w części bez zgody

PRESSPUBLICA Sp. z o.o. lub autorów z naruszeniem prawa jest zabronione pod groźbą kary i

może być ścigane prawnie.

Uniknięcie podatku

To jednak rozwiązanie tylko na krótką metę – przedsiębiorcy

inwestują przecież w firmy, aby zarabiać. Dlatego zaczęli szukać

sposobu na wypłatę niepodzielonego zysku bez podatku od zysków

kapitałowych. Jednym z pomysłów jest przekształcenie spółki

kapitałowej w jawną lub komandytową.

Konsekwencje podatkowe takiej operacji nie są uregulowane. Z

tego faktu można wyciągać różne wnioski. Według

najkorzystniejszej dla podatników wykładni oznacza to, że po przekształceniu można wspólnikom

wypłacić niepodzielony do tej pory zysk bez podatku. Początkowo zgadzały się z nią niektóre

organy podatkowe. Później jednak poglądy zaczęły się zmieniać.

Ministerstwo Finansów zajęło stanowisko w piśmie z 16 kwietnia 2007 r. Było ono odpowiedzią na

interpelację poselską. Wynika z niej, że przypadające na wspólnika i pozostawione w spółce

kapitałowej środki, które stały się majątkiem spółki osobowej, są opodatkowane w momencie

wyjścia wspólnika ze spółki osobowej. Należy je wtedy potraktować jako przychód z tytułu udziału

w zyskach osób prawnych.

Są wątpliwości

Zdaniem MF w pewnych sytuacjach podatek trzeba jednak zapłacić wcześniej. Tak będzie, gdy

pozostałe w spółce kapitałowej na dzień przekształcenia środki nieopodatkowane podwyższą

wartość wkładów w spółce osobowej w stosunku do wartości udziałów w spółce kapitałowej.

Wtedy różnica tych wartości jest przychodem z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Powstanie on w momencie wykreślenia spółki kapitałowej z rejestru sądowego.

Resort finansów chyba jednak nie jest pewny, czy ta interpretacja jest prawidłowa. W

uzasadnieniu do projektu nowelizacji ustawy o PIT można bowiem przeczytać, że w momencie

przekształcania spółki kapitałowej w spółkę osobową wymienioną w kodeksie spółek handlowych

http://www.rp.pl/artykul/188786.html?print=tak

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/157971.html?print=tak

2008-10-11

Page 2 of 3

Page 3 of 3

pojawia się problem. Powstają wątpliwości, czym dla celów podatkowych są środki zgromadzone

na kapitale zapasowym lub funduszu celowym pochodzące z niepodzielonego i niewypłaconego

zysku z lat poprzednich. Propozycja zmiany art. 24 ust. 5 ustawy o PIT ma na celu

jednoznaczne wskazanie, że w takim przypadku niepodzielone zyski w spółce kapitałowej

będą przychodem z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Będą więc podlegały

opodatkowaniu już w dniu przekształcenia.

może być ścigane prawnie.

Spółki, które planują przekształcenie, powinny się więc pospieszyć. Jeśli zdążą do końca roku, to

unikną natychmiastowej zapłaty podatku od całego niepodzielonego zysku.

Tomasz Nowak - ekspert z Kancelarii Grynhoff Woźny Maliński

Spółki kapitałowe, które zamierzają przekształcić się w osobowe, powinny się pospieszyć. Z

projektów ustawy o PIT i ustawy o CIT, które mają wejść w życie 1 stycznia 2009 r., wynika, że

wartość niepodzielonego zysku będzie podlegać opodatkowaniu na dzień przekształcenia.

Wspólnicy przekształcanych spółek zapłacą 19 proc. podatku, mimo że nie otrzymają żadnych

pieniędzy. Jeśli więc planują np. przekształcenie spółki z o.o. w jawną, powinni jak najszybciej

przystąpić do załatwiania formalności. Jeżeli dziś rozpoczną procedurę określoną w kodeksie

spółek handlowych, to powinno się udać zakończyć ją do końca roku. Zwykle zajmuje to bowiem

około pięciu miesięcy.

Bartłomiej Suszko - doradca podatkowy w Deloitte

Nie dziwi mnie, że Ministerstwo Finansów proponuje tę zmianę. Już kilka lat temu niektórzy

podatnicy dostrzegli, że przekształcenie spółki kapitałowej w osobową jest dobrym sposobem na

uniknięcie zapłaty 19 proc. podatku od dywidendy. Co więcej, pierwsze interpretacje potwierdzały,

że po takim przekształceniu niepodzielony zysk spółki akcyjnej lub spółki z o.o. można wspólnikom

wypłacić bez podatku. Gdy praktyka ta stała się zbyt popularna, fiskus zmienił swoje podejście. W

zależności od sytuacji nakazuje odprowadzenie podatku albo już w momencie przekształcenia, albo

też przy jego wypłacie. Przekształcenia spółki kapitałowej w osobową nie należy więc obecnie

postrzegać jako sposobu na optymalizację podatkową.

masz pytanie, wyślij e-mail do autora: k.pilat@rp.pl

Rzeczpospolita

Kupie spółke z o.o., S.A Likwidacja,Upadłość Firmy Zarzadzanie Kryzysowe

O akcjach i inwestowaniu w NBPortal.pl. słownik pojęć, analizy, opinie

Finanse dla firm Finansujemy inwestycje firmy i bieżącą działalność. Sprawdź Nas!

Adkontekst

Żadna część jak i całość utworów zawartych w dzienniku nie może być powielana i

rozpowszechniania lub dalej rozpowszechniana w jakiejkolwiek formie i w jakikolwiek sposób (w

tym także elektroniczny lub mechaniczny lub inny albo na wszelkich polach eksploatacji) włącznie

z kopiowaniem, szeroko pojętą digitalizacją, fotokopiowaniem lub kopiowaniem, w tym także

zamieszczaniem w Internecie - bez pisemnej zgody PRESSPUBLICA Sp. z o.o.

Jakiekolwiek użycie lub wykorzystanie utworów w całości lub w części bez zgody

PRESSPUBLICA Sp. z o.o. lub autorów z naruszeniem prawa jest zabronione pod groźbą kary i

http://www.rp.pl/artykul/157971.html?print=tak

2008-10-11

http://www.rp.pl/artykul/157971.html?print=tak

2008-10-11

Plik z chomika:

Inne pliki z tego folderu:

Inne foldery tego chomika: